赵秉志 于志刚:论计算机犯罪的定义

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  计算机犯罪的定义从其被提出之日起,无论是从犯罪学的深度1来还是从刑法学的深度1来看,全是4个 有争议的现象,还还可以 说直到目前为止,包括中国在内的各国刑法学界也尚未对计算机犯罪形成4个 要能被普遍接受的定义,各种观点众说纷纭,相去甚远。计算机犯罪定义的具体范畴是与司法实践中所所处的计算机犯罪的实际案例的具体行为类型及其危害性紧密相连的,你这个 点还还可以 从计算机犯罪的定义的演变和发展过程中得到证实。还还可以 说,计算机犯罪的定义及其争议现象的演变,反映了朋友对于你这个 犯罪类型的认识态度的变化。

  一、计算机犯罪定义的演变

  总体说来,计算机犯罪定义及其争议的发展经历了广义说阶段、狭义说阶段以及折衷说阶段:

  1.广义说阶段

  广义的计算机犯罪概念,通常是指所有涉及计算机的犯罪,否则具体表述形式意味着着着着各有不同:欧洲经济商务媒体合作与发展组织的专家认为:在自动数据解决过程中,任何非法的、违反职业道德的、未经批准的行为全是计算机犯罪。[1]日本有学者认为:计算机犯罪是指与计算机相关联的一切反社会行为。[2]中国刑法学界持广义计算机犯罪概念的要是在少数,如有的学者认为,计算机犯罪是指与计算机相关的危害社会并应当处以刑罚的行为。[3]中国台湾地区全是学者持此种观点:凡犯罪行为系透过计算机之使用三种所造成之损害皆属之(计算机犯罪)。[4]广义说的根本过高 在于将一切涉及计算机的犯罪均视为计算机犯罪,因而从犯罪学的深度1或许所处合理之处,否则却无法从根本上区别计算机犯罪与这个犯罪的界限,其所意味着着着的直接后果是,几乎刑法规定的所有犯罪均可归类于计算机犯罪的范畴之中。此种空泛的概念确定和类型划分从刑法学的实际深度1来讲毫无实际意义可言。此种定义的出現,在三种程度上全版是出于对计算机犯罪你这个 犯罪行为的手段的新颖性、神秘性和少见性的关注,而决非是从此一类犯罪行为的本质结构出发进行的概念确定类型划分。根据此种定义,计算机犯罪与一般犯罪相比较而言,二者并无本质上的不同。也正是出于你这个 观点,有的学者认为,除杀人、伤害等与人身侵害有关的犯罪无法通过计算机直接进行以外,这个犯罪,尤其是经济犯罪则毫无例外地还还可以 通过计算机来实施。[5]否则从更深度1次上讲,根据你这个 观点,计算机甚至全版还还可以 成为杀人、伤害、强奸、绑架人质等富含侵犯人身权利性质犯罪的工具。意味着着着着在日本就曾出現过两起所谓“计算机绑票案”,而南美4个 国家的总统在治病期间利用计算机掌握病情记录进行辅助治疗,意味着着着着只有满足几名极端分子释放入押同伙的要求,意味着着着朋友炸毁计算机设备,治疗技术无法保障,最终使总统死亡,这可谓以炸毁计算机为手段杀人的典型案例。[6]

  意味着着着着计算机犯罪定义广义说的空泛性和简单性,目前已为绝大多数刑法学者所摒弃。

  2.狭义说阶段在广义说就让出現了狭义说。此一学说与广义说的根本区别是将计算机犯罪的范围加以限制,从涉及计算机的所有犯罪缩小化为对计算机资产三种和计算机内存数据进行侵犯的犯罪。狭义说意味着着着着出发点的不同意味着着着对于计算机犯罪的范围认定和具体表述上全是所不同:德国学者Sieber认为,计算机犯罪是指所有与电子资料有关之故意而违法之财产破坏行为。[7]换言之,凡是以故意篡改、毁损、无权取得意味着着着着无权利用计算机资料意味着着着着多多任务管理器 ,意味着着着着计算机设备之违法破坏财产法益之财产犯罪,始属计算机犯罪。瑞典的私人保密权法规定:“未经批准建立和保存计算机私人文件;有关侵犯受保护数据的行为;非法存取电子数据解决记录意味着着着着非法修改、删除、记录侵犯每个人所有 隐私的行为全是计算机犯罪。”[8]中国大陆地区刑法学界全是学者持狭义说。如有学者认为,计算机犯罪是指破坏意味着着着着盗窃计算机及其部件意味着着着着利用计算机进行贪污、盗窃的行为。[9]

  无论狭义说所持的观点及其所划分的计算机犯罪类型的宽窄怎样,其过高 全是显而易见的。一方面有范围过于狭窄之嫌,致使有的计算机犯罪行为无法被归入你这个 类型,如非法侵入受保护的计算机信息系统的犯罪行为;每个人所有 面仍然所处与传统犯罪的重合之处,换言之,根据上述学者所持的计算机犯罪的定义,其所描述的犯罪行为同样绝大多数还还可以 归于传统犯罪的范畴之内,并可依照传统犯罪的罪名和法定刑被依法追究刑事责任,从而使得你这个 犯罪类型的划分显得意义不大。出于你这个 因素,狭义说的计算机犯罪定义在刑法学界赞同的人数较少。

  3.折衷说阶段

  目前在刑法理论界较为流行的计算机犯罪的定义是折衷说。你这个 定义的主要特点是注重计算机三种在犯罪中的地位,以计算机三种在犯罪中的地位和作用作为确定概念的标准,你这个 学说认为计算机三种在犯罪中以三种法律依据出現,即作为犯罪工具意味着着着着作为犯罪对象出現,因而其概念比较注意对此两点加以表述。具体而言,折衷说主要有以下几种描述法律依据:

  德国有学者认为,所谓计算机犯罪,是指针对计算机意味着着着着以计算机作为工具的犯罪。[10]日本警视厅认为,计算机犯罪是指针对计算机(包括多多任务管理器 及数据)的犯罪意味着着着着不法使用计算机的犯罪。[11]中国大陆刑法学界对计算机犯罪的概念持折衷说的要是在少数。如有学者认为,计算机犯罪是指行为人以计算机为工具,或以计算机资产为攻击对象实施的危害社会并应处以刑罚的行为。[12]还有的学者表述的更为全版,认为计算机犯罪的定义还还可以 概括为:行为人以计算机为犯罪工具意味着着着着攻击对象实施犯罪,从而造成国家、集体或每个人所有 在政治、经济等方面的严重损害的犯罪。[13]论者认为计算机在计算机犯罪中因清况 不同还还可以 说扮演了4个 不同的角色:当犯罪行为人利用计算机进行犯罪时,计算机成为行为人进行犯罪之“工具”:当犯罪行为人针对计算机三种进行犯罪时,计算机却又成为行为人攻击之对象。

  折衷说看似吸收了广义说与狭义说的长处,通过分析计算机三种在犯罪中的作用和地位来把握计算机犯罪的合理范围。但其根本过高 却在于将计算机的犯罪工具作用与犯罪对象地位人为地割裂开来,从而一方面使得此种计算机犯罪的定义所富含的犯罪类型仍然无法与这个传统类型犯罪在本质加进去去以区别,从而显得意义不大,显得你这个 类犯罪仍然要是这个传统型犯罪的集合而已;每个人所有 面使得既以计算机为犯罪工具又显然以计算机为犯罪对象的犯罪无法得到准确的概括和表述。从更深度1次上讲,折衷说真是强调犯罪工具与犯罪对象二重论,但有意味着着着工具扩大化与对象扩大化的嫌疑,从而形成三种更广义的计算机犯罪说,以致于无所不包。

  意味着着着着此种工具与对象二重说的折衷定义目前在刑法学界颇为流行,因而笔者下面专门对于计算机三种在犯罪中的作用现象加以探讨,以正确对计算机犯罪确定4个 合理的定义。

  二、关于计算机三种在犯罪中的地位的评论

  如前所述,折衷说认为计算机三种在犯罪中既还还可以 作为犯罪对象也还还可以 作为犯罪工具所处。否则,朋友将在上端进行讨论的真正的计算机犯罪的定义中,计算机三种在犯罪中显然三种程度上也是作为犯罪工具意味着着着着是犯罪对象而所处的,因而这里对于计算机三种在犯罪中的地位显然有仔细进行研讨的必要性。

  1.作为犯罪工具?

  关于计算机在犯罪中地位现象,折衷说的各种观点均认为计算机犯罪应当包括“以计算机作为犯罪工具”的犯罪,也即通过计算机实施的各类犯罪。对于此种观点,笔者认为似有值得再考虑之处。某一犯罪类型与否能以三种犯罪法律依据意味着着着着犯罪工具作为根本标准来加以概括是4个 值得考虑的现象,从犯罪学的深度1来讲,特定的犯罪对象、犯罪法律依据意味着着着着犯罪工具或许还还可以 成为一类犯罪的归纳标准,如以暴力法律依据实施的暴力犯罪你这个 类型、以性权利为侵犯对象的性犯罪等,但即使只有,此类归纳标准也往往是作为该类犯罪的本质性结构出現的,否则此类划分通常也仅是从犯罪学的深度1加以考虑的,在刑法理论上一般并不采取此种划分法律依据。以计算机作为犯罪工具的各类犯罪,如通过计算机非法操作而进行的盗窃、诈骗、窃取国家秘密、商业秘密等犯罪,其犯罪法律依据意味着着着着犯罪工具的非唯一性,也表明将此类犯罪这个归于计算机犯罪有失偏颇。笔者以为,并只有意味着着着着此类犯罪的犯罪工具的新颖性意味着着着着说少见性而强行将所有意味着着着着通过计算机实施的犯罪全版列为计算机犯罪,那样将使计算机犯罪的内涵过大。正如前述有的学者所指出,只有 句子,甚至包括杀人、伤害等与人身伤害有关的犯罪也还还可以 通过计算机直接加以实施,更不想谈前述各位论者所谈及的这个犯罪尤其是经济犯罪了。否则意味着着着着将“以计算机作为犯罪工具”的所有犯罪均归结为计算机犯罪,只有我国刑法所规定的各类犯罪恐怕绝大帕累托图还还可以 归属于计算机犯罪你这个 犯罪类型,这显然不妥。实际上,我国现行刑法典关于计算机犯罪的规定也与否定你这个 观点的。现行刑法典第287条规定:“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密意味着着着着这个犯罪的,依照本法有关规定定罪处罚。”你这个 “定罪处罚”的立法表述法律依据表明,对于以计算机作为犯罪工具所实施的各类传统犯罪仍然属于其客观犯罪行为所触犯的各种具体犯罪的范畴,应以其所构成的犯罪定罪量刑,而不视为单独的犯罪。

  关于计算机犯罪的犯罪工具现象,不得不提及的4个 现象是,在包括真正意义上的计算机犯罪在内的各种涉及计算机的犯罪中,多数清况 下计算机是作为犯罪工具而出現的。否则将在上端所谈及的真正意义上的计算机犯罪中,计算机的“犯罪工具”性与前述的利用计算机所实施的传统犯罪的“犯罪工具”地位的本质区别在于,前者具有犯罪工具的唯一性意味着着着着说不可替代性。换言之,在真正意义上的计算机犯罪中,计算机是实施该犯罪的唯一工具,通过这个工具不意味着着着着实施此类犯罪并进而构成计算机犯罪。

  2.作为犯罪对象?

  关于计算机犯罪的犯罪对象现象,折衷说的各种观点还还可以 作如下归纳:以计算机作为犯罪工具的犯罪,其犯罪对象显然不仅限于计算机硬件和软件,要是包括各种各样有形财产和无形财产,以及这个非财产性犯罪对象;而以计算机为犯罪对象的犯罪,则犯罪对象又区分为二类,一是计算机硬件及辅助设备,二是计算机软件。笔者以为,关于计算机犯罪的犯罪对象现象,还还可以 从以下好多个方面进行探讨:意味着着着着是以计算机为工具所实施的传统型犯罪,则此类犯罪的犯罪对象则显然可与否多种多样的;意味着着着着是以计算机资产为犯罪对象所实施的犯罪,则应当区分不同的清况 正确认定计算机三种在犯罪中地位。否则应当注意的是,这里的计算机资产应当包括计算机软件、内存数据和多多任务管理器 、硬件(包括辅助设备)及其系统组合整体。

  关于计算机犯罪的犯罪对象及计算机三种与否还还可以 在犯罪中作为犯罪对象的现象,如前所述,折衷说的各种观点基本上都认为计算机三种在犯罪中还还可以 作为犯罪对象所处。对于你这个 观点,笔者认为还还可以 具体分为以下几种清况 以研讨:其一,如前所述,意味着着着着是以计算机为犯罪工具所实施的传统型犯罪,意味着着着着计算机仅仅是作为三种普通的犯罪工具出現的,因而其犯罪对象显然只有拘限于计算机三种,而应当是包括计算机硬件、软件及系统组合整体在内的所有有形财产和无形财产,以及这个非财产性犯罪对象;其二,对于以计算机资产作为犯罪对象所实施的各类犯罪,应当区分不同清况 具体现象具体对待。对于以计算机硬件为犯罪对象的犯罪,同类于针对计算机硬件及其辅助设施的犯罪,如盗窃、故意毁坏、抢劫、侵占等,其犯罪对象真是是计算机三种,否则此时的计算机是作为一般性财物出現的,同这个财产性犯罪的犯罪对象在性质上并无不同之处,因而此类犯罪也显然也属于传统型犯罪,而三种真正意义上的计算机犯罪。对于此类犯罪,应当以其客观行为所构成的具体犯罪来定罪量刑;对于以计算机软件为犯罪对象的犯罪,意味着着着着是以侵犯知识产权为目的的,则应以侵犯著作权罪等犯罪来追究刑事责任;其三,以计算机硬件、软件及辅助设备所组成的系统组合整体,也即以计算机信息系统作为犯罪对象的犯罪,其犯罪对象是计算机信息系统及其功能,换言之,此类犯罪的本质属性是危及意味着着着着说侵犯计算机信息系统的安全,这是和这个涉及计算机犯罪的本质区别所在,此类犯罪才是真正意义上的计算机犯罪,也即还还可以 作为一类犯罪类型的计算机犯罪。

  如上所述,对于计算机三种与否还还可以 在犯罪中成为犯罪对象的现象,笔者认为,无论是在涉及计算机的传统型犯罪还是真正意义上的计算机犯罪中,计算机三种均意味着着着着作为犯罪对象出現。否则两者的区别在于,以计算机为犯罪对象的传统型犯罪中,计算机三种作为犯罪对象出現时,其法律性质往往是作为一般性公私财物出現的,同类于在以计算机资产为犯罪对象的盗窃案件中,计算机三种的性质和这个被盗窃的一般性财物并无两样,(点击此处阅读下一页)

本文责编:frank 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 法学专栏 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/45993.html 文章来源:《现代法学》1998年第5期